新聞背景

　　媒體報道廣州一對富商夫婦借助試管嬰兒技術，由妻子與兩位代孕母親共計孕育、産下8名子女，引起社會廣泛關注。

　　代孕是指女性接受他人委託，用人工輔助生育方式為他人生育子女的行為。代孕母親不一定提供卵子，所以不一定與嬰兒具有主要基因關係。

　　代孕合同有效嗎？

　　我國大陸法律對代孕持禁止態度。衛生部早在2001年發佈的《人類輔助生殖技術管理辦法》中就規定“醫療機構和醫務人員不得實施任何形式的代孕技術。”此後又在有關輔助生殖和精子庫管理的規範性文件中反復重申，禁止代孕。對於開展人類輔助生殖技術的醫療機構實施代孕技術的，可處以罰款，追究行政責任乃至刑事責任。那些沒有從事醫療資格的機構和個人是不能從事醫療行為的，當然更不能從事代孕手術。因此，代孕行為在我國是違法的。

　　現實中，為了能達到代孕目的，供需雙方往往會訂立合同，內容大體包括孩子的歸屬、孕期的待遇和報酬等等。但這樣的白紙黑字很難保證雙方目的的實現，因為只有符合法律的規定，合同才能有效；而且任意處分人身權的合同應屬無效，不受法律保護。代孕將分娩者的身體出租，法律不允許將人身作為標的；同時，合同轉讓了母子之間的親子關係，而身份權不能隨個人意志任意轉讓。

　　孩子是婚生子女嗎？

　　如果代孕者提供卵子，那些不具有委託妻子基因的孩子，由於只具有委託丈夫的基因，因而在法律上屬於“非婚生子女”。婚姻法第25條對非婚生子女的法律地位做了明確規定：“非婚生子女享有與婚生子女同等的權利，任何人不得加以危害和歧視。”

　　反之，對於有委託妻子基因的孩子，法律沒有明確規定，如果發生訴訟，法院應本著維護公序良俗的原則，在自由裁量權內作出判決。由於孩子具備夫妻雙方的基因，因此可以認為是婚生子女。