◆俞肅平

　　一年前，王先生找到我，説他和李先生經過口頭協商，決定將自己在一家公司的股份轉讓給李先生，轉讓的價格是一千萬。王先生説，半年前他已收取了李先生的98萬元定金，但只打了收條，沒有簽訂書面的定金合同或股份轉讓合同。他還説，這幾天，他讓李先生來簽訂股份轉讓合同，李先生卻推三阻四，有可能要解約，問我如何才能維護自己的權益。

　　我對王先生説，定金合同是一種從合同，它是依附於主合同的。如無證據證明主合同成立，或者明確定金的性質，收受定金一方有可能要全額或部分返還。所以我讓王先生“雙管齊下”，即一方面準備與李先生簽訂書面的股份轉讓合同；一方面可將股份轉讓合同的主要條款通過電話方式通知李先生並錄音，以備李先生故意不來簽訂合同時作為證據使用。

　　果然，李先生一直推託與王先生簽訂書面的股份轉讓合同，而是將王先生告上了法庭，説是雙方因故沒有達成股份轉讓協議，要求王先生返回定金98萬元並支付利息。

　　於是，王先生找到了我，並提供了他將股份轉讓合同的主要條款以電話方式通知李先生並得到其認可的錄音資料。我看了後，對王先生説，錄音資料中有一個主要條款約定不明，不同的人會得出不同的觀點；且98萬元對任何人來説都是一筆鉅款，法庭可能會本著和諧、穩定以及王先生是否有損失的角度出發，以調解解決王先生與李先生之間的糾紛。果然，庭審時，雙方律師及當時人就錄音中的有爭議的條款進行了激烈的辯論，法官也對此重點進行詢問。最後，經法庭調解，王先生返回李先生人民幣80萬元，訴訟費由李先生承擔。

　　現實生活中，類似只在收條上註明是“收到某某定金元”、但不簽訂書面的定金合同和主合同的情況很多。殊不知，這對收付定金雙方當事人均存在很大的風險。根據《擔保法》及最高院關於《擔保法的解釋》規定，定金有立約、成約、證約、違約和解約定金五種，如果收付定金雙方未簽訂書面的定金合同或主合同，在適用“定金罰則”時會帶來很大的麻煩，更不要説賠償守約方之損失了。本案中，如果王先生沒有錄音這份證據，有可能要全額返回定金。因此，在經濟活動中，收付定金一定要簽訂書面的定金合同或主合同，以維護雙方當事人的合法權益。